澳大利亚土著文化知识产权的保护

索晓霞杨明芳

摘要：澳大利亚对土著文化知识产权问题的关注经历了一个过程。现行澳大利亚法律框架下的土著文化 知识产权 保护主要通过知识产权法、文化遗产法和其他相关法律及国际法来实施。针对现行法律对土著文化 知识产权保护的局 限，澳大利亚的学者们提出了法律回应，行政回应，政策、规范和教育回应三大战略。 关键词：澳大利亚；土著文化；知识产权；保护 中图分类号：G161．1 文献标识码：A 文章编号：1003—854X(2010)10-0140-03 澳大利亚是世界上较早研究土著文化知识产权问题 还涉及学术研究、音乐、乐器等其他一些对土著文化遗并在司法实 践中进行了积极探索的国家。尽管这种探索 产的商业利用。土著文化及其知识财产对澳大利亚经济仍在进行．许多问题也 并没有找到最后的完满方案．一 作出了不小的贡献(据有关方面1997年的估计。土著艺些方案的有效性有待实践的检验，但 是这种探索对于面 术和手工艺品每年要创造20000万澳元的市场价值．^{临相似问题的我们仍然有一定的参考和借鉴价值。本} 文 2000年悉尼奥运会后更是呈现了大幅度的增长)．但作为拟对澳大利亚在土著文化知识产权保护方面的实践和主 土 著文化和知识财产创造者和传承者的土著人所获得的

要的研究成果进行介绍，希望能对我们的研究和实践有

经济回报却很小。1989年的数据表明，土著人每年仅得所启 到700万澳元左右的市场收入。尽管1997年的统计表明 这种情况有所转变。每年土著艺术家们的市场收入可以 达到5000万澳元左右，但艺术品和手工艺品销售的利润 绝大部分被商人所得，而非土著人所得。o 个过程。1966年，

发。 一、土著文化知识产权意识的建立

澳大利亚对土著文化知识产权问题的关注经历了一 绝大部分被商人所得，而非土著人所得。o 澳大利亚联邦储备银行未经授权．将 不仅如此，土著文化及其知识财产正在被越来越多一位 土著艺术家的树皮哂作品印在当年发行的一元纸币 地被用于商业开发和其他用途。具体表现为： 背面，引发了人们对土著艺术作品知识产权问题的关注。① 土著艺术和文化表达(如语言、设计、图形、符号、手1983 年，一家公司因为在茶巾和桌布上运用了土著艺术 工艺品、歌曲、故事和舞蹈)。(2)未经授权使用秘密家的树 皮画作品而被告上法庭．最后被法庭判以1500澳 和神圣的材料(未经同意或不付报酬，将土著的秘密的元的侵 权赔偿，并被责令收回所有印有该图案的商品。 和神圣的文化材料用于商业用途)。(3)挪用土著的语 1989年，一家公司未经授权，在T恤衫上印上了土著人 言(用于乐队的命名。贸易商标，公司名注册，俱乐部的树皮画作品 而被告上法庭．最后双方在庭外达成和解 名称，教育机构名，政府机构名，地名，船名等等)。协议，该公司支付1500澳元 给作者。并收回所有印有该 (4)挪用土著人的精神知识。 (5)挪用土著人的生物多图案的T恤。1994年．8位土著艺术家告 澳洲一家地毯 样性的知识。 (6)挪用土著的文化物件(大量可移动的生产厂家未经授权盗用他们的作品。最后8位土著艺 术 土著文化财产如艺术品、石器、雕刻被大学、博物馆、家胜诉，法庭判地毯生产商支付70000澳元的文化损害

不仅如此，土著文化及其知识财产正在被越来越多一位 地被用于商业开发和其他用途。具体表现为： (1)挪用 土著艺术和文化表达(如语言、设计、图形、符号、手1983 工艺品、歌曲、故事和舞蹈)。(2)未经授权使用秘密家的树 和神圣的材料(未经同意或不付报酬，将土著的秘密的元的侵 和神圣的文化材料用于商业用途)。(3)挪用土著的语 言(用于乐队的命名。贸易商标，公司名注册，俱乐部的树皮画作品 名称，教育机构名，政府机构名，地名，船名等等)。协议，该公司支付1500澳元 (4)挪用土著人的精神知识。 (5)挪用土著人的生物多图案的T恤。1994年．8位土著艺术家告 (6)挪用土著的文化物件(大量可移动的生产厂家未经授权盗用他们的作品。最后8位土著艺 土著文化财产如艺术品、石器、雕刻被大学、博物馆、家胜诉，法庭判地毯生产商支付70000澳元的文化损害 画廊 和其他的收集机构拥有，而这些物品中的绝大部分费。。-一系列侵权案的胜诉，一方面唤醒了土著社会，使 是没有支付任 何费用或得到同意的)。而这些越来越多的土著人意识到现行的法律可以成为他们保护自己文化知 未经授权的使用。已经使 不满。

和其他的收集机构拥有，而这些物品中的绝大部分费。。-一系列侵权案的胜诉，一方面唤醒了土著社会，使 何费用或得到同意的)。而这些越来越多的土著人意识到现行的法律可以成为他们保护自己文化知 越来越多的土著人感到不安与识财产的有用的工具。另一方面也引起了非土著社会对 不满。 万方数据土著文化知识财产权的尊重。 土著文化在经济领域的巨大市场空间和对澳大利亚

土著文化在经济领域的巨大市场空间和对澳大利亚^随着 经济作出的巨大贡献，引发了学术界对土著文化知识产

澳大利亚旅游业的迅猛发展，土著文化不仅在

权的关注和研究。研究者在对土著社区进行调查后发现， 著作权法的承认．而不是土著的公共所有概念。另外，士著们对 以下事项的关心度最高： (1)拥有和控制土著 澳大利亚知识产权法中的设计条款、专利法、贸易商标文化和知识财产。 (2)定义土著文化和知识财产的组 条款、违背信用法等对土著文化知识产权的保护也十分成。 (3)确保任何一种保护土著 文化和知识财产的方式 有限和不适合。 都建立在土著人自主决定的原则上。 (4)承认土著人是 文化遗产法是澳大利亚现行法律框架下对土著文化他们 的文化、艺术和科学的第一位的保护者和解释者。 遗产进行保护的另一主要法律工具。但是。文化遗产法(5)当 土著文化和知识财产为集体所有时，知识产权应 对土著文化知识产权的保护也是不充分的．这种不充分该被 授予土著社区。 (6)是否同意授权对土著文化和知 体现在对许多土著人认为很重要的权利认识不足。具体识财 产的商业化使用要依据土著的习惯法。 (7)访问、 表现如下： (1)文化遗产的所有权往往归属政府部门而使用 和运用土著文化和知识财产(包括土著文化知识和 不是相应的土著社区。 (2)文化遗产法保护的主要是有文 化环境资源)，要求事先征得同意。(8)保守土著知 形的文化遗产。如特别的区域、物体和地点，而重要遗识和 其他文化实践的秘密。 (9)从授权的土著文化和知 址的无形的方面，诸如相关的故事、歌曲和远古时代的识财 产产生的商业利益．全部或部分归属于土著。(10) 痕迹等却没有得到保护。 (3)保护的重点往往是过去的保 护土著的场所和地点，包括圣地。 (11)控制管理在 遗产，而不是活着的遗产。 (4)对土著文化遗产的保护陆 地和海洋的土著区域．根据它们的文化价值保存部分 往往强调的是其科学价值和历史价值．而忽视了其文化或全 部。 (12)防止在各种媒体上诋毁、无礼和不合理 价值和精神价值。 (5)承担保护责任的往往是相关的政地 利用土著文化和知识财产。 (13)防止歪曲和毁损土 府官员。土著参与决策通常受到限制等等。著文化和知识财 产。(14)保存、照看、保护、管理和 针对土著文化遗产保护的不足，近年来澳大利亚开控制 好土著文化物件，土著祖先的遗存，土著文化资源。 始转向相关的土著文化遗产立法。但是，研究者们仍然(15) 控制公开、传播、复制和记录土著知识、思想和涉 强调．土著文化遗产需要得到更大的保护，特别是与一及到 医药植物、生物多样性和环境管理的发明。 (16) 些遗产地相关的知识和无形文化方面的保护。除此之外，控 制对文化习俗的纪录和表达等。 专家们还分析了其他与土著文化知识产权相关的法律，

文化遗产法是澳大利亚现行法律框架下对土著文化他们 遗产进行保护的另一主要法律工具。但是。文化遗产法(5)当 对土著文化知识产权的保护也是不充分的．这种不充分该被 体现在对许多土著人认为很重要的权利认识不足。具体识财 表现如下： (1)文化遗产的所有权往往归属政府部门而使用 不是相应的土著社区。 (2)文化遗产法保护的主要是有文 形的文化遗产。如特别的区域、物体和地点，而重要遗识和 址的无形的方面，诸如相关的故事、歌曲和远古时代的识财 痕迹等却没有得到保护。 (3)保护的重点往往是过去的保 遗产，而不是活着的遗产。 (4)对土著文化遗产的保护陆 往往强调的是其科学价值和历史价值．而忽视了其文化或全 价值和精神价值。 (5)承担保护责任的往往是相关的政地 府官员。土著参与决策通常受到限制等等。著文化和知识财

针对土著文化遗产保护的不足，近年来澳大利亚开控制 始转向相关的土著文化遗产立法。但是，研究者们仍然(15) 强调．土著文化遗产需要得到更大的保护，特别是与一及到 些遗产地相关的知识和无形文化方面的保护。除此之外，控 专家们还分析了其他与土著文化知识产权相关的法律， 他们的结论是：澳大利哑的档案法规、博物馆立法、贸对土 易实践条款等等也可以为土著维权提供一定的帮助，但知识 这种帮助也依然是有限的和微不足道的。何在法律、行政、

针对土著文化知识产权保护所面临的问题．学者们 著文化知识产权的内容．现行法律框架下土著文化 产权保护的局限．土著文化知识产权的特殊性及如 教育及其他形式上对其进行保护作了 的研究和探索。 =、法律对土著文化知识产权的保护

澳大利亚的现行法律框架中还有许多国际性的协议积极 和条款涉及土著文化和知识财产权。学者们认为，这些 协议和条款可以帮助土著人明白他们的文化遗产权。因

此。他们建议。应该让更多的土著人了解可以影响他们 的文化和知识产权的国际协议和条款．这些国际协议和主要 条款主要是关于知识财产的国际协定、国际贸易协定、际法 联合国教科文组织协定、关于人权的国际协定、国际劳知识 工组织公约第169号协定、生物多样性协定、关于土著权的主要工 权利的宣言草案等等。应该更多地考虑如何用国际法规的司 来帮助土著人实现他们的文化和知识财产权，应该积极 探索更好地利用国际法律的途径。

现行澳大利亚法律框架下的土著文化知识产权保护。 通过知识产权法、文化遗产法和其他相关法律及国 来实施。@ 产权法是澳大利亚土著用来维护其文化知识产

具。也是澳大利亚在土著文化知识产权保护 法实践中主要的法律依据。本文第一部分提到的土 著艺术家胜诉的几起知识产权官司。法官判决的主要依 据都是澳大利亚现行的知识产权法。尽管澳大利亚土著 艺术家们利用澳大利亚现行的知识产权法进行了维权诉 讼并且有的获胜，但是，现行的知识产权法对土著文化 识财产的重视和保护是十分有限的。

三、对土著文化知识产权保护途径的探索 针对现行澳大利亚法律对土著文化知识产权保护的和知 局限．一个专门的研究小组对如何保护澳大利亚土著文以著

作权的保护为例．这种有限性主要表现在以下

化的知识产权进行了大量的调查研究，并从战略的高度几方面： 提出了保护土著文化知识产权的建议。研究小组提出的式、

(1)土著艺术家的作品可能在原创性、物质形 可以确认的作者等方面满足不了著作权法的要求。

保护土著文化知识产权的战略由i部分组成，即法律的 回应．行政的网应，政策、规范和教育的回应。o 有特别的保

(2)著作权法对土著文化遗产中秘密的和神圣的事物没

(一)法律的回应 法律的回应可以有两条路径 一权法

护 (3)土著口头材料的表演没有受到著作